บทความ,การโอนกิจการทั้งหมด Flipbook PDF

บทความ,การโอนกิจการทั้งหมด

---

165 Views
120 Downloads
FLIP PDF 344.23KB

DOWNLOAD FLIP

REPORT DMCA

“การโอนกิจการทั้งหมด” (Entire Business Transfer) ผศ.ดุลยลักษณ์ ตราชู ธรรม บทความฉบับที่แล้ว ผูเ้ ขียนได้กล่าวถึง “การควบกิจการ” (Amalgamation) ส่ วน บทความฉบับนี้ ขอนาเสนอรูปแบบ วิธีการดาเนินการ รวมถึงสิทธิประโยชน์ ทางภาษีอากร “การ โอนกิจการทั้งหมด” (Entire Business Transfer) การโอนกิจการทั้งหมด “การโอนกิจการทั้งหมด” คือ การโอนกิจการระหว่างบริ ษทั ตั้งแต่สองบริ ษทั ขึ้นไป โดยบริ ษทั ผูโ้ อน กิจการทั้งหมดต้องจดทะเบียนเลิกกิจการ ส่ วนบริ ษทั ผูร้ ับโอนยังคงดาเนินกิจการต่อไป บริ ษทั ผูร้ ับโอนมี หน้าที่และความรับผิดในการยืน่ รายการเสี ยภาษีแทนบริ ษทั ผูโ้ อน ตัวอย่าง บริ ษทั A จากัด ต้องการโอนกิจการทั้งหมดให้กบั บริ ษทั B จากัด หมายความว่า บริ ษทั A ผู ้ โอนพร้อมที่จะจดทะเบียนเลิกกิจการ และให้บริ ษทั B ผูร้ ับโอนดาเนินกิจการพร้อมการรับโอนทรัพย์สิน ของบริ ษทั A บริ ษทั A จึงต้องทาการจดทะเบียนเลิกกิจการตามหลักเกณฑ์ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิ ชย์ ต้องมีการชาระบัญชี ส่ วนบริ ษทั B ก็จะต้องมีการจดทะเบียนเพิ่มทุนเพื่อรับโอนผูถ้ ือหุน้ ของบริ ษทั A เข้ามา เป็ นผูถ้ ือหุน้ ในบริ ษทั B A+B=B (บริษัท A ต้ องจดทะเบียนเลิกกิจการ ส่ วนบริษัท B จะรับกิจการพร้ อมทรัพย์สินของบริษัท A มาประกอบการต่ อไป)

ประเด็นทางภาษีอากร

เมื่อบริ ษทั ฯผูโ้ อนกิจการทั้งหมดต้องจดทะเบียนเลิกกิจการ

ดังนั้นตาม

หลักเกณฑ์ของประมวลรัษฎากร มาตรา 72 ในกรณีที่บริ ษทั หรื อห้างหุน้ ส่ วนนิติบุคคลเลิกกัน ให้ผชู ้ าระ บัญชีและผูจ้ ดั การมีหน้าที่ร่วมกันแจ้งให้เจ้าพนักงานประเมินทราบการเลิกของบริ ษทั หรื อห้างหุน้ ส่วนนิติ บุคคลนั้น ภายในสิ บห้าวันนับแต่วนั ที่เจ้าพนักงานรับจดทะเบียนเลิก ถ้าบุคคลดังกล่าวไม่ปฏิบตั ิตาม เจ้า

2

พนักงานประเมินอาจสัง่ ให้บริ ษทั หรื อห้างหุน้ ส่ วนนิติบุคคลนั้นเสี ยเงินภาษีเพิ่มอีก 1 เท่าของจานวนภาษีที่ ต้องเสี ย และเงินนี้ให้ถือเป็ นค่าภาษี นอกจากนี้ให้ผชู ้ าระบัญชีและผูจ้ ดั การมีหน้าที่และความรับผิดร่ วมกันในการยืน่ แบบแสดงรายการ ภาษีภายในกาหนดระยะเวลา 150 วันนับแต่วนั สุ ดท้ายของรอบระยะเวลาบัญชี โดยให้ถือว่าวันที่เจ้าพนักงาน รับจดทะเบียนเลิกกิจการเป็ นวันสุ ดท้ายของรอบระยะเวลาบัญชี ตามหลักเกณฑ์ของประมวลรัษฎากร มาตรา 68 และมาตรา 69 ประกอบกับมาตรา 72 วรรคสอง ภาระภาษีและสิ ทธิประโยชน์ ทางภาษีกรณีการควบกิจการ(Amalgamation) ภาษีมูลค่าเพิม่ การโอนกิจการทั้งหมดไม่ถือเป็ นการ “ขาย” ในทางภาษีมูลค่าเพิม่ ตามประมวล รัษฎากร มาตรา 77/1(8)(ฉ) (8) “ขาย” หมายความว่า.....และให้หมายความรวมถึง.... (ฉ) มีสินค้าคงเหลือและหรือทรัพย์สินที่ผปู้ ระกอบการมีไว้ในการประกอบกิจการ ณ วันเลิกประกอบกิจการ แต่ไม่ รวมถึงสินค้าคงเหลือและหรือทรัพย์สินดังกล่าวของผูป้ ระกอบการ ซึง่ ได้ควบเข้ากันหรือได้โอนกิจการทัง้ หมดให้แก่ กัน ทัง้ นีผ้ ปู้ ระกอบการใหม่อนั ได้ควบเข้ากันหรือผูร้ บั โอนกิจการต้องอยู่ในบังคับที่ตอ้ งเสียภาษี มลู ค่าเพิ่มตาม มาตรา 82/3

ภาษีธุรกิจเฉพาะ การโอนกิจการทั้งหมดโดยมีการโอนอสังหาริ มทรัพย์ของผูป้ ระกอบกิจการที่เป็ น บริ ษทั มหาชนจากัด หรื อบริ ษทั จากัดนั้น มีสิทธิได้รับยกเว้นภาษีธุรกิจเฉพาะแม้เป็ นรายรับจากการขาย อสังหาริ มทรัพย์ที่มีไว้ในการประกอบกิจการ ตามมาตรา 5 โสฬส ของพระราชกฤษฎีกา(ฉบับที่ 10) พ.ศ. 2500 โดยต้องปฏิบตั ิตามเงื่อนไขหลักเกณฑ์ของประกาศอธิบดีกรมสรรพากร เรื่อง กาหนดหลักเกณฑ์ วิธีการ และเงื่อนไขการควบเข้ ากัน หรือโอนกิจการทั้งหมดให้ แก่กนั ของบริษทั มหาชน จากัด หรือบริษทั จากัด เพือ่ ยกเว้ นรัษฎากร (ฉบับที่ ๓) อากรแสตมป์ การโอนกิจการทั้งหมดโดยมีการโอนอสังหาริ มทรัพย์ของผูป้ ระกอบกิจการที่เป็ น บริ ษทั มหาชนจากัด หรื อบริ ษทั จากัดนั้น มีสิทธิได้รับยกเว้นอากรแสตมป์ ตามมาตรา 6 ของพระราช กฤษฎีกา(ฉบับที่ 10) พ.ศ.2500 โดยต้องปฏิบตั ิตามเงื่อนไขหลักเกณฑ์ของประกาศอธิบดีกรมสรรพากร เรื่อง กาหนดหลักเกณฑ์ วิธีการ และเงื่อนไขการควบเข้ ากัน หรือโอนกิจการทั้งหมดให้ แก่กนั ของบริษทั มหาชน จากัด หรือบริษทั จากัด เพือ่ ยกเว้ นรัษฎากร (ฉบับที่ ๓)

3

พิจารณาสิทธิยกเว้นภาษีเงินได้ตามประกาศอธิบดีกรมสรรพากร ( ต.ค. ) (1) ต้ องเปนการควบเข้ ากันหรือโอนกิจการทังหมดให้ ้ แก่กนั ของบริษัทมหา น จากัด และบริษัทจากัด (2) ให้ บริษัทมหา น จากัด หรือบริษัทจากัด อันได้ ตงขึ ั ้ นใหม่ ้ ด้วย ควบเข้ ากันนัน้ และบริ ษัทมหา น จากัด หรือ บริษัทจากัดผู้รับโอน ตามแบบที่อ ิบดีกาหนด ณ สานักงานสรรพากรพื ้นที่ ซึง่ เปนที่ตงของบริ ั้ ษัทมหา น จากัด หรือบริษัทจากัด อัน ได้ ตงขึ ั ้ นใหม่ ้ ด้วย ควบเข้ ากัน และบริษัทมหา น จากัด หรือบริษัทจากัด ผู้รับโอน แล้ วแต่กรณี ผ .ดลยลักษณ์ ตรา ู รรม

(3) บริษัทที่ควบเข้ ากัน และบริษัทผู้โอนหรือผู้รับโอนจะต้ อง เว้ นแต่ได้ จดั ให้ มี นาคารหรือหลักทรัพย์ค้าประกันหนี ้ ภาษีอากรค้ างและค่าใ ้ จ่ายในการบังคับหนี ้ดังกล่าวแล้ ว (4) กรณีการโอนกิจการให้ แก่กนั

5

1-5

ผ .ดลยลักษณ์ ตรา ู รรม

ค่าธรรมเนียมโอน การโอนอสังหาริ มทรัพย์ สาหรับกรณี การโอนกิจการทั้งหมด ถือเป็ นการขายจึง ต้องเสี ยค่าธรรมเนียมโอนในอัตรา 2% ของราคาประเมินกรมที่ดิน

4

ภาระภาษีของผู้ถือหุ้น การโอนกิจการทั้งหมดซึ่งทาให้ผถู ้ ือหุน้ ในบริ ษทั เดิมที่มีการโอนกิจการ ได้รับสัดส่ วนหุน้ ในบริ ษทั ผูร้ ับโอน ภายหลังการโอนกิจการทั้งหมดนั้น ถ้ามูลค่าหุน้ ที่ได้รับนั้นมีมูลค่า สู งขึ้น เช่น หุน้ ในบริ ษทั เดิมมีมูลค่าหุน้ ละ 10 บาท แต่ภายหลังการโอนกิจการทั้งหมด ผูถ้ ือหุน้ ได้รับหุน้ ใน บริ ษทั ใหม่มีมูลค่าหุน้ ละ 20 บาท ส่ วนต่างของผลประโยชน์ดงั กล่าวซึ่งถือเป็ นเงินได้พึงประเมินตามมาตรา 40(4)(ฉ) แต่ได้รับการยกเว้นไม่ตอ้ งเสี ยภาษี ตามหลักเกณฑ์ของกฎกระทรวง(ฉบับที่ 126) พ.ศ.2509 ข้ อ 2(50) กรณีผ้ ถู อื หุ้นที่เป็ นบุคคลธรรมดา และตามหลักเกณฑ์ ของพระราชกฤษฎีกา(ฉบับที่ 10) มาตรา 5 สัตตรส กรณีผ้ ถู อื หุ้นที่เป็ นนิติบุคคล อนึ่ง เมื่อผูถ้ ือหุน้ ซึ่งเปลี่ยนไปถือหุน้ อยูใ่ นบริ ษทั ผูร้ ับโอนกิจการภายหลังการโอนกิจการทั้งหมดมี การขายหุน้ ในบริ ษทั ใหม่ ให้ถือว่าราคาหุน้ ละ 20 บาทดังกล่าวเป็ นต้นทุนของหุน้ ที่ใช้ในการคานวณภาษี กาไรจากการขายหุน้ เงินปันผลที่จ่ายก่อนการโอนกิจการทั้งหมด ก่อนการโอนกิจการทั้งหมด บางบริ ษทั ฯที่ผถู ้ ือหุน้ ต้องการให้นากาไรสะสมของบริ ษทั ฯมาแบ่งจ่ายเป็ นเงินปันผลให้กบั ผูถ้ ือหุน้ ก่อนนั้น เงินปันผลถือเป็ นเงิน ได้พึงประเมินตามมาตรา 40(4)(ข) ผูถ้ ือหุน้ จึงต้องอยูภ่ ายใต้บงั คับหลักเกณฑ์การเสี ยภาษีเงินปันผลตามปกติ คือ ผูถ้ ือหุน้ ที่เป็ นบุคคลธรรมดาต้องถูกหักภาษีเงินได้ ณ ที่จ่ายจากเงินปันผลในอัตรา 10% ตามประมวล รัษฎากร มาตรา 50(3)(จ) แต่สามารถเลือกนาเงินได้ดงั กล่าวไปใช้สิทธิเครดิตภาษีเงินปันผลในการยืน่ แบบ แสดงรายการภาษีเงินได้บุคคลธรรมดาประจาปี ภ.ง.ด.90 ได้ตามหลักเกณฑ์ของประมวลรัษฎากรมาตรา 47 ทวิ ส่ วนกรณี ผถู ้ ือหุน้ ที่เป็ นบริ ษทั ไทย(จดทะเบียนจัดตั้งตามกฎหมายไทย)นั้นมีสิทธิได้รับยกเว้นภาษี เงินปันผลตามหลักเกณฑ์ของประมวลรัษฎากร มาตรา 65ทวิ(10) ซึ่งต้องพิจารณาว่าบริ ษทั ไทยดังกล่าวเป็ น บริ ษทั จดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์หรื อเป็ นบริ ษทั จากัดซึ่งถือหุน้ ในบริ ษทั ผูจ้ ่ายเงินปันผลไม่นอ้ ยกว่าร้อย ละ 25 ของหุน้ ทั้งหมดที่มีสิทธิออกเสี ยงในบริ ษทั ผูจ้ ่ายเงินปันผลหรื อไม่(Holding Company) และบริ ษทั ผู ้ จ่ายเงินปันผลต้องไม่ถือหุน้ อยูใ่ นบริ ษทั ผูร้ ับเงินปันผลไม่วา่ โดยทางตรงหรื อทางอ้อม ถ้าบริ ษทั ผูจ้ ่ายเงินปัน ผลเป็ นบริ ษทั ไทย และบริ ษทั ผูร้ ับเงินปันผลซึ่งเป็ นบริ ษทั ไทยได้มีการถือหุน้ ก่อนวันจ่ายเงินปันผลไม่นอ้ ย กว่า 3 เดือน และยังคงถือหุน้ ภายหลังการจ่ายเงินปันผลต่อไปอีก 3 เดือน บริ ษทั ผูร้ ับเงินปันผลใน 2 รู ปแบบ ดังกล่าว จะได้รับยกเว้นภาษีเงินปันผลทั้งจานวน(Full Exemption method) ไม่ตอ้ งถูกหักภาษี ณ ที่จ่าย และ ได้รับยกเว้นไม่ตอ้ งนาไปลงบันทึกเป็ นรายได้ในการคานวณภาษีเงินได้นิติบุคคล

5

แต่ถา้ บริ ษทั ผูร้ ับเงินปันผลไม่ใช่บริ ษทั จดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ และไม่ใช่บริ ษทั Holding Company เช่น เป็ นบริ ษทั จากัดซึ่งถือหุน้ ในสัดส่ วนไม่ถึง 25% ของหุน้ ที่มีสิทธิออกเสี ยงในบริ ษทั ผูจ้ ่ายเงิน ปันผล บริ ษทั ผูร้ ับเงินปันผลดังกล่าวจะได้รับยกเว้นภาษีเงินปันผลเป็ นจานวนกึ่งหนึ่ง ตามมาตรา 65ทวิ(10) บริ ษทั ผูจ้ ่ายเงินปันผลมีหน้าที่หกั ภาษี ณ ที่จ่ายในอัตรา 10% และบริ ษทั ผูร้ ับเงินปันผลต้องนารายได้ก่ ึงหนึ่ง ของเงินปันผลไปลงบันทึกเป็ นรายได้ในการคานวณภาษีเงินได้นิติบุคคล เช่น ได้รับเงินปันผลจานวน 10 ล้านบาท ต้องนาเงินได้จานวน 5 ล้านบาทไปยืน่ แบบแสดงรายการเป็ นรายได้เนื่องจากกิจการ(Non Operating Revenue)ในการคานวณภาษีเงินได้นิติบุคคลของบริ ษทั แต่สามารถนาภาษีที่ถูกหัก ณ ที่จ่าย 10% ไปเป็ นเครดิตภาษีได้ อนึ่ง กรณี ผรู ้ ับเงินปันผลที่เป็ นบริ ษทั ต่างประเทศซึ่งมิได้ประกอบกิจการในประเทศไทย ต้องเสี ย ภาษีตามประมวลรัษฎากร มาตรา 70 โดยถูกหักภาษี ณ ที่จ่ายในอัตรา 10% และถือเป็ นภาษีสุดท้าย(Final Tax) โดยไม่สามารถนาไปยืน่ แบบแสดงรายการเพื่อขอเครดิตภาษี ทั้งนี้ แม้บริ ษทั ต่างประเทศจะมีถิ่นที่อยู่ ในประเทศที่มีอนุสญ ั ญาภาษีซอ้ นกับประเทศไทย แต่ตามหลักเกณฑ์ของอนุสญ ั ญาภาษีซอ้ นให้ประเทศ แหล่งเงินได้ เช่นประเทศที่จ่ายเงินปันผลมีสิทธิจดั เก็บภาษีได้ แต่ตอ้ งเก็บไม่เกินกว่าอัตราที่อนุสญ ั ญาภาษี ซ้อนกาหนด ซึ่งโดยส่ วนใหญ่เก็บในอัตราที่สูงกว่าที่ประเทศไทยจัดเก็บอยูแ่ ล้ว อาทิ เก็บในอัตรา 15% กรณี ผูจ้ ่ายเงินปันผลดาเนินกิจการอุตสาหกรรม หรื อในอัตรา 20%ในกรณี ทวั่ ไป แต่ตามมาตรา 70 กฎหมาย ภายในของประเทศไทยจัดเก็บเพียงแค่ 10% ซึ่งไม่เกินกว่าอัตราของอนุสญ ั ญาภาษีซอ้ นอยูแ่ ล้ว จึงต้องเก็บ ในอัตรา 10% การคานวณภาษีของบริษัททีโ่ อนกิจการทั้งหมดและบริษัทผู้รับโอนกิจการทั้งหมด ตามหลักเกณฑ์ ของประมวลรัษฎากร มาตรา 74(1)(ข) บริษัทที่โอนกิจการทั้งหมด ในทางบัญชีให้ตีตามราคาตลาด ส่ วน ในทางภาษีอากรให้ใช้ราคามูลค่าทางบัญชี (Book Value) แต่ ส่วนต่างราคาไม่ให้ถือเป็ นรายได้หรื อรายจ่าย ส่ วนบริษัทที่รับโอนกิจการทั้งหมด ให้ตีตามราคามูลค่าทางบัญชี(Book Value) จนกว่าจะขาย ขั้นตอนการดาเนินการโอนกิจการทั้งหมด บริษัทจากัดที่จะโอนกิจการทั้งหมดต้องมีมติพิเศษเลิกกิจการ โดยที่ประชุมใหญ่ตอ้ งลงมติโดย คะแนนเสี ยงข้างมาก ไม่ต่ากว่าสามในสี่ ของจานวนเสี ยงทั้งหมดของผูถ้ ือหุน้ ที่มาประชุมและมีสิทธิออก เสี ยงลงคะแนน ตามประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 1194 มติพิเศษซึ่งวินิจฉัยให้บริ ษทั จากัดเลิกกิจการนั้น

บริ ษทั ต้องนาไปจดทะเบียนภายในสิ บสี่ วนั

นับตั้งแต่วนั ลงมติ (ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 1239) โดยบริ ษทั ต้องโฆษณาในหนังสื อพิมพ์ ท้องที่อย่างน้อยหนึ่งคราว และส่ งคาบอกกล่าวไปยังบรรดาเจ้าหนี้ของบริ ษทั ให้ทราบรายการที่ประสงค์จะ

6

เลิกบริ ษทั ฯ บริ ษทั ต้องนาความไปจดทะเบียนเลิกภายในสิ บสี่ วนั นับแต่วนั ที่มีมติพเิ ศษ นอกจากนี้ บริ ษทั ฯยังต้องแจ้งการเลิกกิจการต่อเจ้าพนักงานประเมินภายใน 15 วันนับแต่วนั ที่เจ้า พนักงานรับจดทะเบียนเลิก โดยเป็ นหน้าที่ของผูช้ าระบัญชีและผูจ้ ดั การ ตามมาตรา 72 ประกอบมาตรา 73 และต้องแจ้งเลิกกิจการภาษีมูลค่าเพิ่มต่อสรรพากรท้องที่ภายใน 15 วันนับจากวันเลิกกิจการ ตามประมวล รัษฎากร มาตรา 85/15 โดยใช้แบบแสดงรายการ ภ.พ.09 ในส่ วนของบริษัทผู้รับโอนกิจการทั้งหมด ต้องมีมติพิเศษเพิ่มทุน โดยที่ประชุมใหญ่ตอ้ งลงมติโดย คะแนนเสี ยงข้างมาก ไม่ต่ากว่าสามในสี่ ของจานวนเสี ยงทั้งหมดของผูถ้ ือหุน้ ที่มาประชุมและมีสิทธิออก เสี ยงลงคะแนน ตามประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 1194 มติพิเศษซึ่งวินิจฉัยให้บริ ษทั จากัดเพิ่มทุนนั้น บริ ษทั ต้องนาไปจดทะเบียนภายในสิ บสี่ วนั นับตั้งแต่ วันลงมติ (ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ มาตรา 1239) โดยบริ ษทั ต้องโฆษณาในหนังสื อพิมพ์ทอ้ งที่ อย่างน้อยหนึ่งคราว บริ ษทั ต้องนาความไปจดทะเบียนเพิม่ ทุนภายในสิ บสี่ วนั นับแต่วนั ที่มีมติพิเศษ อนึ่ง ในการยืน่ ขอรับสิ ทธิยกเว้นภาษีที่เกิดจากการโอนกิจการทั้งหมด ได้แก่ ภาษีธุรกิจเฉพาะ อากร แสตมป์ ผลประโยชน์ที่ผถู ้ ือหุน้ ทั้งกรณีบุคคลธรรมดาและนิติบุคคลได้รับจากการโอนกิจการทั้งหมด ซึ่ง ต้องปฏิบตั ิตามหลักเกณฑ์ของประกาศอธิบดีกรมสรรพากร ลงวันที่ 19 ต.ค.2555 ต้องยืน่ คาร้องต่ออธิบดี กรมสรรพากรภายใน 30 วันนับแต่วนั ที่จดทะเบียนเปลี่ยนแปลง(จดทะเบียนเพิ่มทุน)(โปรดศึกษาขั้นตอน การโอนกิจการทั้งหมดตามสไลด์ขา้ งท้ายนี้) ขั้นตอนการโอนกิจการทั้งหมด

Entire Business Transfer) 15

MOC

4.

MOC

5

VAT CIT

( ) ออกหนังสือนัดประ มผู้ ถือห้ น(ก่อนวันนัดประ มไม่ น้ อยกว่า วันหรื อตามที่ กาหนดในข้ อบังคับ) ( )ลงพิมพ์โ ษณานสพ. ท้ องที่อย่างน้ อย คราว และ ส่งทางไปรษณีย์ตอบรับหรื อ ส่งถึงตัวผู้ถือห้ น ( )จัดประ มผู้ถือห้ น (ไม่ต่ากว่า ใน ของ เสียงทังหมดของผู ้ ้ ถือห้ นที่มา ประ มและมีสทิ ิลงคะแนน (4)ประกา นสพ. ครัง้ และ ส่งหนังสือบอกกล่าวเจ้ าหนี ้

และการยื่น แบบแสดง รายการภ.ง.ด.

() วันนับจากวันที่มีมติ พิเ ษ

( )ผู้ าระบั ี มีหน้ าที่ยื่น แบบภ.ง.ด. ภายใน วันนับ แต่วนั สดท้ ายของรอบบั ี(วัน รับจดเลิก)(ม. ว. )

-ต้ องแจ้ งเลิกกิจการ ภายใน วันนับจาก วันเลิก(ม. / ) พร้ อมคืนใบทะเบียน ที่สถานที่จดVAT -แจ้ งรับโอนกิจการ* ก่อนรับโอนไม่น้อย กว่า วัน (ม. / ) ใ ้ แบบภ.พ.

( )ออกหนังสือนัดประ ม ผู้ถือห้ น(ก่อนวันนัด ประ มไม่น้อยกว่า วันหรื อตามที่กาหนดใน ข้ อบังคับ) ( )ลงพิมพ์โ ษณานสพ. ท้ องที่อย่างน้ อย คราว และส่งทางไปรษณีย์ตอบ รับหรื อส่งถึงตัวผู้ถือห้ น ( )จัดประ มผู้ถือห้ น ให้ เพิ่มทนและ แก้ ไขหนังสือบริ คณห์ ข้ อ .(ทน) ( )ทาคาขอ/ยื่นจด ทะเบียนภายใน วัน นับแต่วนั มีมติพิเ ษ

()

( )ใ ้ แบบ ค.อ. แบบค.อ. แบบแจ้ งราย ื่อผู้ถือ ห้ นและแจ้ งการเปนลูกหนี ้ค่าภาษี อากรสาหรับการโอนกิจการ ทังหมด ้ แบบค.อ. แบบแจ้ งรายขื่อบริษัท ที่โอนกิจการทังหมด ้ แบบค.อ. แบบแจ้ งราย ื่อผู้ถือ ห้ นสาหรับการโอนกิจการทังหมด ้ แบบค.อ. แบบแจ้ งการเปนลูกหนี ้ ค่าภาษีอากรสาหรับการโอน กิจการทังหมด ้ (ประกา อ ิบดี เรื่องหลักเกณ ์ การควบ ต.ค. )

7

กาหนดเวลาในการโอนกิจการทั้งหมด

วัน/ตามกาหนดในข้ อบังคับ

วัน

วัน

วัน

ออกหนังสือนัด ประ ม ยื่นขอจดทะเบียนเลิก แจ้ งสรรพากรท้ องที่ วันนับแต่วนั จดทะเบียนเลิก ประ มผู้ถือห้ น ลงมติพิเ ษ เพื่อ CTI , VAT (โ ษณาหนังสือพิมพ์ เลิกบริษัท แจ้ งโอน/รับโอนกิจการก่อนวันโอนไม่น้อยกว่า วัน และส่งไปรษณีย์ตอบรับ หรือส่งมอบถึงตัว) (หรือถ้ าข้ อบังคับ ให้ กรรมการทกคนเปน) ไม่กาหนดไว้ ประกา นสพ. ครัง้ และส่งหนังสือบอกกล่าว เจ้ าหนี ้

วัน

วัน

นัดประ มผู้ถือห้ นบ.รับโอน โ ษณานสพ. ลงมติพิเ ษ จดทะเบียนเพิ่มทนภายใน นับแต่ลงมติ

ยื่นขอรับสิท ิยกเว้ นภาษีการโอนกิจการทังหมด ้ ภายใน วัน นับแต่วนั ที่จดทะเบียนเปลี่ยนแปลง วัน

ใ ้ ระยะเวลาไม่เกิน

เดือน

ผลการโอนกิจการทั้งหมด (Entire Business Transfer) การโอนกิจการทั้งหมดไม่ก่อให้เกิด ภาระภาษีมูลค่าเพิม่ เพราะไม่ถือเป็ นการ “ขาย” ตามประมวลรัษฎากร มาตรา มาตรา 77/1(8)(ฉ) และใน ปัจจุบนั ถ้าผูป้ ระกอบการที่ทาการโอนกิจการทั้งหมดปฏิบตั ิตามเงื่อนไขและหลักเกณฑ์ของประกาศอธิบดี กรมสรรพากร เรื่อง กาหนดหลักเกณฑ์ วิธีการ และเงื่อนไขการควบเข้ ากัน หรือโอนกิจการทั้งหมดให้ แก่กนั ของบริษทั มหาชน จากัด หรือบริษทั จากัด เพือ่ ยกเว้ นรัษฎากร (ฉบับที่ ๓) ผู้ประกอบการฯจะได้ รับสิทธิใน การยกเว้ นภาษีธุรกิจเฉพาะ อากรแสตมป์ ตามมาตรา 5 สัตตรส และมาตรา 6 ตามลาดับ รวมทั้งผลประโยชน์ ที่ผ้ ถู อื หุ้นได้ รับจากการจัดสรรหุ้นใหม่ ภายหลังการโอนกิจการก็ได้ รับยกเว้ นภาษีเงินได้ บุคคลธรรมดาและ ภาษีเงินได้นิตบิ ุคคล ตามหลักเกณฑ์ของกฎกระทรวง(ฉบับที่ 126) พ.ศ.2509 ข้ อ 2(50) และพระราชกฤษฎีกา (ฉบับที่ 10) มาตรา 5 สัตตรส กรณีผ้ ถู อื หุ้นเป็ นบุคคลธรรมดา และเป็ นนิติบคุ คล ตามลาดับ

8

ประเด็นเปรียบเทียบการควบกิจการ และการโอนกิจการทั้งหมด ประเด็น

1. ลักษณะ/รู ปแบบองค์กร

2. การยืน่ แบบแสดงรายการ ของบริ ษทั เดิม

3. ภาษีมูลค่าเพิ่ม 4.ภาษีธุรกิจเฉพาะ/อากรแสตมป์

ควบกิจการ - A + B = AB(เกิดบริ ษทั ใหม่) -บริ ษทั เดิมสิ้ นสภาพโดยผลของ กฎหมาย/ไม่ตอ้ งมีการชาระบัญชี

โอนกิจการทั้งหมด -A + B = A หรื อ B (ไม่เกิดบริ ษทั ใหม่) -ต้องจดทะเบียนเลิกบริ ษทั เดิม/ต้องมี การชาระบัญชีภายในรอบบัญชี เดียวกับการโอน(แต่อาจยังไม่เสร็ จ สิ้ นได้) ต้องยืน่ ภายใน 150 วันนับแต่วนั ต้องยืน่ ภายใน 150 วันนับแต่วนั สุ ดท้ายของรอบบัญชี(วันที่จพง.รับ สุ ดท้ายของรอบบัญชี(วันที่จพง.รับ จดทะเบียนควบ) โดยกรรมการบ. จดทะเบียนเลิก) โดยผูช้ าระบัญชีและ ใหม่มีหน้าที่ดาเนินการ(ม.73,72ว.2) ผจก.มีหน้าที่ดาเนินการ(ม.72ว.2) ไม่ถือเป็ นขาย ตามมาตรา 77/1(8)(ฉ) ไม่ถือเป็ นขาย ตามมาตรา 77/1(8)(ฉ)

ได้รับยกเว้น ตามพ.ร.ฎ.ฉ.10(2500) ม.5 โสฬส/ม.6 แต่ตอ้ งยืน่ แบบต่อ อธิบดีกรมสรรพากรตามประกาศ อธิบดีฯ(19ต.ค.55) 5.ค่าธรรมเนียมโอน(อสังหาริ มทรัพย์) ไม่มี เพราะเป็ นการเปลี่ยนชื่อทาง ทะเบียน 6.ภาระภาษีผถู ้ ือหุน้ (บุคคลธรรมดา/ -PIT ได้รับยกเว้นตามกฎกระทรวง นิติบุคคล)ผลประโยชน์ที่ได้รับหลัง 126 ข้อ 2(50) การควบ/โอนตามหลักเกณฑ์ ได้ -CIT ได้รับยกเว้นตามพ.ร.ฎ.ฉ.10 ม.5 ยกเว้น สัตตรส แต่ กรณี มลู ค่ าหุ้นที่ได้ รับถูกตีราคา (กค.0702/663 ลว.18 ก.พ.57) สูงขึน้ (ม.40(4)(ฉ)ยังไม่ ต้องเสียภาษี จนกว่ าจะขายหุ้น 7.เงินปันผล/ผลกาไรที่จ่ายผูถ้ ือหุน้ ม.40(4)(ข) ต้องถูกหัก ณ ที่จ่าย(กค. ก่อนควบ/โอน 0706(กม.01)/978 20ต.ค.48) 8.การคานวณภาษีของบ.ควบ/โอน ม.74(1)(ข) บ.ที่ถูกควบ ทางบัญขีให้ตี (ห้ามใช้ขาดทุนสุ ทธิบ.เดิมมาเป็ น ราคาตลาด ทางภาษีให้ใช้ราคา BV รายจ่าย แต่ใช้ขาดทุนสะสมได้) แต่ ส่วนต่ างราคาไม่ให้ถือเป็ นรายได้/ กค0706/10175 ลว.6ธ.ค.48) รายจ่าย บ.ใหม่ ตีราคา BV จนกว่าจะ ขาย

ได้รับยกเว้น ตามพ.ร.ฎ.ฉ.10(2500) ม.5 โสฬส/ม.6 แต่ตอ้ งยืน่ แบบต่อ อธิบดีกรมสรรพากรตามประกาศ อธิบดีฯ(19ต.ค.55) 2% ของราคาประเมินกรมที่ดิน(เป็ น ขาย) -PIT ได้รับยกเว้นตามกฎกระทรวง 126 ข้อ 2(50) -CIT ได้รับยกเว้นตามพ.ร.ฎ.ฉ.10 ม.5 สัตตรส (กค.0702/663 ลว.18 ก.พ.57)

ม.40(4)(ข) ต้องถูกหัก ณ ที่จ่าย(กค. 0706(กม.01)/978 20ต.ค.48) ม.74(1)(ค) บ.ที่โอน ทางบัญขีให้ตี ราคาตลาด ทางภาษีให้ใช้ราคา BV แต่ ส่วนต่ างราคาไม่ให้ถือเป็ นรายได้/ รายจ่าย บ.ใหม่ ตีราคา BV จนกว่าจะ ขาย

ฉบับหน้ าติดตาม..... “การโอนแลกหุ้น” (Share Swap)

9